鼠年春節(jié)，突如其來(lái)的新型冠狀病毒肺炎疫情不僅驚擾了整個(gè)中國(guó)，甚至波及全球。隨著各地疫情防控措施的不斷升級(jí),各地企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)也遭受了不同程度影響，尤其是不少企業(yè)、單位的合同將可能因?yàn)楸敬我咔槎艿讲煌潭鹊挠绊憽?/p>
可能受到影響的合同履行復(fù)雜多樣，例如生產(chǎn)無(wú)法進(jìn)行，貨物無(wú)法交付，提供的勞務(wù)或服務(wù)的合同無(wú)法履行等，從而引發(fā)系列合同糾紛。但疫情對(duì)不同類(lèi)型合同的履行、同一合同項(xiàng)下不同類(lèi)型履行義務(wù)的影響并不相同，在法律上不能對(duì)其一概而論。
由于本次“新型冠狀病毒肺炎疫情”與2003年“非典”疫情具有一定的相似性，因此從司法實(shí)踐層面，之前各地各級(jí)法院對(duì)于“非典”疫情法律性質(zhì)的認(rèn)定可以作為對(duì)本次“新型冠狀病毒肺炎疫情”法律性質(zhì)認(rèn)定的參考。2003年“非典”疫情期間，最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》(現(xiàn)已失效)指出：“由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對(duì)一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理。因政府及有關(guān)部門(mén)為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理”。從這個(gè)規(guī)定可以看出，根據(jù)不同情形可能將“非典”疫情作為情勢(shì)變更或不可抗力處理。
但疫情也不是對(duì)所有合同都產(chǎn)生影響，如果疫情對(duì)合同履行不產(chǎn)生影響，則不應(yīng)該適用不可抗力或情勢(shì)變更來(lái)免責(zé)或解除、變更合同。譬如，2010年河南省開(kāi)封市中級(jí)人民法院在“開(kāi)封市興杰房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與開(kāi)封市教育建筑工程公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書(shū)(案號(hào)：(2010)汴民終字第1073號(hào))”中指出，“非典疫情并不是對(duì)所有合同的履行都有影響，如果不影響合同正常履行，非典就不能被視為不可抗力”。
根據(jù)大數(shù)據(jù)檢索“非典”疫情相關(guān)的司法判例可知，各地各級(jí)法院可能會(huì)對(duì)新型肺炎疫情的法律認(rèn)定各有不同，但不論被認(rèn)定為不可抗力或是情勢(shì)變更，均需在個(gè)案中結(jié)合具體情況予以判斷，不能一概而論。整體而言，如果新型肺炎疫情導(dǎo)致一方根本合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，一般可以不可抗力為由主張免除己方責(zé)任或義務(wù);如果新型肺炎疫情對(duì)合同履行產(chǎn)生重大影響，或使履約成本顯著增加，合同繼續(xù)履行可能導(dǎo)致一方權(quán)利義務(wù)失衡的不公結(jié)果，一般可以情勢(shì)變更主張。
一、新型肺炎疫情與不可抗力
1.構(gòu)成不可抗力的判定標(biāo)準(zhǔn)
《中華人民共和國(guó)民法總則》第一百八十條規(guī)定：“不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的客觀情況。”《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱(chēng)不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。”
對(duì)大部分合同主體而言，新型肺炎疫情是不可預(yù)見(jiàn)和不能避免的情況，但并不一定等同于不可抗力。是否構(gòu)成不可抗力，還要看新型肺炎疫情是否對(duì)合同的履行構(gòu)成不能克服的障礙，這個(gè)一般要在個(gè)案中具體考察合同當(dāng)事人所在地、合同履行地等地的疫情和防控措施，并結(jié)合同地區(qū)、同行業(yè)的普遍做法進(jìn)行分析，如果新型肺炎疫情或其防控措施對(duì)合同的履行構(gòu)成重大障礙時(shí)，則可以產(chǎn)生法律上的不可抗力效果。
例如，商業(yè)物業(yè)租賃合同，承租人的主要合同義務(wù)是向出租人繳納租金，出租人的主要合同義務(wù)是向承租人提供符合約定條件的租賃物業(yè)。如果政府管理部門(mén)為防治疫情，明令封閉、查封特定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，在此種情況下，因?yàn)檎芾聿块T(mén)的明確規(guī)定，導(dǎo)致承租人無(wú)法繼續(xù)使用上述租賃物業(yè)，該承租人的合同目的可以被認(rèn)為是受到了重大影響，有權(quán)主張免除相應(yīng)租金的繳納義務(wù)，甚至解除租賃合同。
因此，客觀情況對(duì)合同的履行構(gòu)成不能克服的障礙情形是不可抗力的判定標(biāo)準(zhǔn)。
2.構(gòu)成不可抗力后對(duì)合同履行的影響
(1)合同解除。《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條的規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”。因不可抗力引起的合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)產(chǎn)生的解除權(quán)屬于法定解除權(quán)，當(dāng)事人既可以通知對(duì)方解除，也可以提起訴訟或仲裁請(qǐng)求解除合同。司法實(shí)踐中，法院對(duì)援引不可抗力請(qǐng)求解除合同的審查標(biāo)準(zhǔn)比較嚴(yán)格，需要結(jié)合疫情對(duì)合同履行的影響程度、合同目的是否受到根本性影響進(jìn)行判斷。在“美國(guó)東江旅游集團(tuán)公司與長(zhǎng)江輪船海外旅游總公司租賃合同糾紛上訴案”(案號(hào)：(2007)鄂民四終字第47號(hào))中，湖北高院認(rèn)為，“《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條第(一)項(xiàng)雖賦予合同當(dāng)事人單方解除權(quán)，但該規(guī)定同時(shí)強(qiáng)調(diào)了解除合同的另一要件，即不可抗力事件對(duì)合同影響的程度，只有在不可抗力事件影響到合同目的的實(shí)現(xiàn)時(shí)，合同當(dāng)事人才可單方解除合同，反之，如果不可抗力事件未影響到合同目的的實(shí)現(xiàn)，則合同當(dāng)事人并不享有法定解除權(quán)。是否可以存在不可抗力事件為由單方解除合同，還取決于事件對(duì)合同目的的影響……雖然“非典”疫情對(duì)涉案租船合同的履行造成了較大影響，但這一影響尚未達(dá)到令合同目的不能實(shí)現(xiàn)的程度，東江公司以“非典”疫情之發(fā)生單方面行使合同解除權(quán)的做法本院不予支持，在法定要件尚不具備的情況下其單方解除涉案租船合同構(gòu)成違約。”
(2)合同變更。因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的是合同法定解除情形之一，但是在商業(yè)活動(dòng)中合同的解除往往并不是解決問(wèn)題的最好途徑。根據(jù)契約自由原則，合同當(dāng)事人可以通過(guò)協(xié)商一致的方式對(duì)原合同進(jìn)行變更，找到一個(gè)更加適合合同履行的方式，除非通過(guò)合同變更無(wú)法解決問(wèn)題。同時(shí)，《中華人民共和國(guó)合同法》第七十七條規(guī)定“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”意味為除應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同外(例如：國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保領(lǐng)域的合同等)，當(dāng)事人可以對(duì)合同的相關(guān)要素進(jìn)行變更，例如：當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)、方式等。
(3)免除責(zé)任的范圍。《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”該條規(guī)定有個(gè)例外情形是遲延履行期間發(fā)生不可抗力的，遲延履行人的責(zé)任不能免除;金錢(qián)給付責(zé)任不能因不可抗力而免除。這里要說(shuō)明的是因不可抗力不能履行合同免除責(zé)任的范圍與程度應(yīng)該與不可抗力的影響相適應(yīng)。例如在“上海億大實(shí)業(yè)有限公司與上海翊宇工貿(mào)有限公司租賃合同糾紛上訴案”(案號(hào)：(2004)滬一中民二(民)終字第32號(hào))中，上海市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，“因?qū)ψ饨饞鞄さ仁乱穗p方產(chǎn)生矛盾，嗣后遇‘非典’疫情防治，翊宇公司因不可抗力不能履行合同，應(yīng)免除翊宇公司的責(zé)任，同時(shí)對(duì)這一期間的租金及空調(diào)使用費(fèi)，由于翊宇公司停止經(jīng)營(yíng)，應(yīng)酌情減免”。
3.構(gòu)成不可抗力企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對(duì)
《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明”。因此，也在此提醒，企業(yè)應(yīng)盡早評(píng)估疫情爆發(fā)對(duì)合同履行的潛在影響。當(dāng)新型肺炎疫情導(dǎo)致合同不能履行時(shí)，合同受影響一方應(yīng)履行及時(shí)通知相對(duì)方、提供證據(jù)證明不可抗力對(duì)合同履行產(chǎn)生影響、避免損失擴(kuò)大等義務(wù)。從應(yīng)對(duì)潛在糾紛、防范法律風(fēng)險(xiǎn)的角度出發(fā)，上述通知和提供證明的過(guò)程和內(nèi)容均注意采用書(shū)面方式，以《告知函》或《通知函》等函件形式作出，并盡可能獲得政府或認(rèn)證機(jī)構(gòu)等部門(mén)對(duì)不可抗力事件及合同履行影響的證明文件。
二、新型肺炎疫情與情勢(shì)變更
1.構(gòu)成情勢(shì)變更的判定標(biāo)準(zhǔn)
情勢(shì)變更，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。” 情勢(shì)變更原則主要是借助司法手段來(lái)變更合同的內(nèi)容或者解除合同，在合同雙方當(dāng)事人訂約意志之外，重新分配交易雙方在交易中應(yīng)當(dāng)獲得的利益和風(fēng)險(xiǎn)，平衡由于社會(huì)的突發(fā)事件所引起的當(dāng)事人雙方的利益失衡。
在不符合不可抗力的救濟(jì)條件時(shí)，可以考慮依靠情勢(shì)變更之規(guī)定，要求法院酌情裁量，予以補(bǔ)償�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》(現(xiàn)已失效)第三條規(guī)定：“由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對(duì)一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理”。因此，繼續(xù)履行合同是否對(duì)于一方當(dāng)事人存在明顯不公平的情形是情勢(shì)變的的判定標(biāo)準(zhǔn)。
2.構(gòu)成情勢(shì)變更對(duì)合同履行的影響
同樣，發(fā)生情勢(shì)變更的情形時(shí)當(dāng)事人雙方可以對(duì)原合同進(jìn)行解除或變更。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)第二十六條，發(fā)生情勢(shì)變更的情形后，受疫情影響的一方合同主體可以請(qǐng)求變更或解除合同。這里要注意的是，情勢(shì)變更只能通過(guò)司法程序請(qǐng)求變更合同。人民法院一般會(huì)根據(jù)公平原則，結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更，如果變更合同尚不能消除雙方顯失公平的結(jié)果，就可以解除合同。
3.構(gòu)成情勢(shì)變更企業(yè)應(yīng)該如何應(yīng)對(duì)
當(dāng)新型肺炎疫情使得合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)失衡時(shí)，合同受影響一方應(yīng)履行及時(shí)通知相對(duì)方、提供證據(jù)證明情勢(shì)變更對(duì)合同履行產(chǎn)生影響、避免損失擴(kuò)大等義務(wù)。受影響一方當(dāng)事人不愿繼續(xù)履行原合同的，可以與合同對(duì)方重新協(xié)商對(duì)合同進(jìn)行變更。在重新協(xié)商過(guò)程中雙方應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大。如發(fā)生糾紛，筆者建議當(dāng)事人積極運(yùn)用情勢(shì)變更原則主張權(quán)利。
在疫情發(fā)生后，企業(yè)應(yīng)積極梳理及評(píng)估企業(yè)受影響的合同，檢視自身的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，及早制定應(yīng)對(duì)疫情的方案措施;無(wú)論是構(gòu)成不可抗力還是情勢(shì)變更，應(yīng)將情況及時(shí)通知合同對(duì)方，爭(zhēng)取與合同對(duì)方友好協(xié)商解決方式，積極協(xié)助合同對(duì)方采取措施防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大;另外，也需要密切留意政府出臺(tái)的各項(xiàng)政策、通知，注意搜集和留存疫情及其防控措施造成合同不能或難以履行的各項(xiàng)相關(guān)證據(jù)，為潛在民事訴訟保留法律依據(jù)。最后，當(dāng)事人在新訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將疫情、政府行為納入考量，在合同中提前作出安排。
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